A Rússia suspende as principais disposições do acordo de dupla tributação com a França e outros Estados “hostis”
Em 8 de agosto de 2023, o presidente russo emitiu o decreto n.º 585 (a seguir designado – o Decreto [1] ) que suspende unilateralmente – por parte da contraparte russa – a maior parte das disposições materiais das convenções destinadas a evitar a dupla tributação (a seguir designadas por a DTA) celebrado entre a Rússia e os chamados Estados hostis que impuseram sanções contra a Rússia.
A ação afecta 38 ACL, incluindo o ACL celebrado com a França em 26 de novembro de 1996 (a seguir designado “ACL franco-russo”).[2]
A suspensão entra em vigor a partir de 8 de agosto de 2023, até que os Estados hostis “corrijam as suas violações dos legítimos interesses económicos e outros interesses da Rússia, dos direitos dos seus nacionais e entidades legais, ou até ao termo destes tratados internacionais no que diz respeito à Rússia”.
A suspensão foi legalmente decretada em virtude da lei federal russa sobre os tratados internacionais que autoriza o Presidente, em situações que exijam medidas urgentes, a suspender o efeito de um tratado internacional que tenha sido ratificado pela lei federal.[3] Embora o decreto mencione a necessidade de tomar medidas urgentes devido a acções hostis de um certo número de Estados (sanções), tal como exigido pela legislação federal russa, tal pode ser insuficiente para servir de base a uma suspensão unilateral do ponto de vista do direito internacional (nomeadamente o artigo 60º da Convenção de Viena sobre o Direito dos Tratados). Este último pode ser um dos factores a considerar pelos chamados Estados hostis ao elaborarem as suas medidas de resposta.
Apresentamos de seguida o nosso resumo das alterações para as empresas francesas que continuam a operar na Rússia e para os investidores franceses e russos.
Síntese das disposições suspensas
O decreto suspendeu o efeito dos artigos 5 – 22 e 24 do ACD franco-russo, bem como dos n.ºs 2 – 9 do respetivo protocolo. As disposições suspensas referem-se principalmente ao seguinte:
- Regras de repartição fiscal que determinam os direitos de tributação entre Estados e estabelecem alguns limites à tributação do rendimento dos residentes estrangeiros (por exemplo, taxa máxima de retenção na fonte). Inclui a tributação dos rendimentos dos estabelecimentos estáveis, dos lucros das empresas e dos rendimentos de serviços independentes, dos rendimentos imobiliários, dos dividendos, dos juros, dos royalties, das mais-valias, dos rendimentos do trabalho e de outros rendimentos diversos (honorários de artistas e desportistas, pensões, rendimentos de fonte pública, rendimentos de estudantes e outros rendimentos, etc.).
- Disposições relativas à tributação da propriedade ou do património.
- Cláusulas de não-discriminação.
- Despesas dedutíveis para estabelecimentos estáveis.
Permanecem inalterados os artigos relacionados com a residência e as situações de conflito de residência (regra do “desempate”) (artigo 4.º), a eliminação da dupla tributação (artigo 23.º), os procedimentos amigáveis (artigo 25.º) e a troca de informações (artigo 26.º).
Consequências da suspensão
A suspensão das disposições acima referidas do ACD franco-russo destina-se a afetar principalmente as empresas-mãe francesas com filiais na Rússia, as empresas francesas sem estabelecimento permanente e as pessoas singulares residentes em França com rendimentos de origem russa(ver I/ Consequências para os residentes fiscais franceses).
Dito isto, os residentes fiscais russos também podem ser afectados negativamente.
I/ Consequências para os residentes fiscais franceses
As principais consequências da suspensão do ACD franco-russo para os residentes fiscais franceses (empresas que ainda exercem actividades na Rússia ou particulares com rendimentos provenientes da Rússia) podem ser resumidas da seguinte forma:
NA RÚSSIA
- Aumento das taxas de retenção na fonte ou nova tributação na Rússia sobre os rendimentos passivos de origem russa.
| Pessoas singulares – Imposto sobre o rendimento das pessoas singulares na Rússia | Empresas – Imposto sobre o rendimento das sociedades na Rússia | |||
| Antes da suspensão | Após a suspensão | Antes da suspensão | Após a suspensão | |
| Dividendos | 15% | 15% | 5%/10%/15% | 15% |
| Interesse | 0% | 30% (exceto % sobre depósitos bancários sujeitos a imposto à taxa de 13%/15%) | 0% | 20% |
| Royalties | 0% | 30% | 0% | 20% |
| Mais-valias (exceto acções de sociedades imobiliárias, ou seja, com > mais de 50% de bens imobiliários no ativo) | 0% | 30% (se a propriedade for inferior a 5 anos), 0% (>5 anos de propriedade) | 0% | 20% |
| Rendimento de aluguer de imóveis | 30% | 30% | 20% | 20% |
| Mais-valias imobiliárias | 30% (se a propriedade for inferior a 3/5 anos), 0% (>3/5 anos de propriedade) | 30% (se a propriedade for inferior a 3/5 anos), 0% (>3/5 anos de propriedade) | 20% | 20% |
- Novo As novas actividades sujeitas a imposto e a base tributável dos estabelecimentos permanentes na Rússia são susceptíveis de aumentar
O simples facto de explorar um estaleiro, um projeto de construção ou de instalação, independentemente do prazo (período) dessa exploração, pode agora ser suficiente para constituir um estabelecimento estável na Rússia e, por conseguinte, para sujeitar o seu rendimento ao imposto russo. Antes da suspensão do art. 5 do ACL franco-russo, apenas os projectos de construção ou de obras com uma duração superior a 12 meses eram abrangidos pelo âmbito de aplicação.
Prevemos igualmente que menos despesas (juros, royalties, despesas de marketing e promoção, etc.) sejam aceites como dedutíveis para efeitos de cálculo da base tributável dos estabelecimentos permanentes de empresas francesas na Rússia.
Dito isto, consideramos que, até à data, esta suspensão unilateral do ACL franco-russo não deverá ter grande impacto nas empresas francesas, uma vez que a Rússia já impôs um grande número de restrições e proibições à exportação de fundos e pagamentos da Rússia para França (dividendos, reembolso de dívidas, venda de acções, etc.), o que, na prática, impediu uma parte significativa das transacções comerciais e tornou apenas possível a reestruturação.
EM FRANÇA
A forma como a França irá reagir a esta suspensão unilateral pela Rússia da maior parte das disposições do ACD franco-russo ainda não foi tornada pública.
Consideramos que as duas opções seguintes são possíveis:
- A França invoca uma violação material de um ACD franco-russo [4] pela Rússia, que pode constituir um motivo para denunciar o tratado ou suspender a sua aplicação no todo ou em parteEm ambos os casos, qualquer imposto (acrescido) que seria cobrado pela Rússia sobre os rendimentos de origem russa do residente francês deixará de beneficiar de um crédito fiscal em França. No entanto, o residente francês deveria poder utilizar este imposto russo como uma despesa dedutível e, assim, reduzir a sua base tributável em França. Em caso de suspensão bilateral do ACD franco-russo, consideramos que pode haver um limite para essa dedutibilidade, normalmente correspondente à taxa de tributação que a Rússia tinha direito a aplicar de acordo com o ACD quando este estava em vigor.
- A França continua a aplicar o acordo de comércio livre franco-russo e considera que a suspensão produz efeitos exclusivamente no que respeita à Rússia: Os rendimentos de origem russa que – antes da suspensão unilateral por parte da Rússia – podiam ser tributados na Rússia e – após a suspensão unilateral – estão sujeitos a um imposto mais elevado na Rússia, devem continuar a beneficiar de um crédito fiscal em França limitado à taxa máxima de tributação a que a Rússia tem direito em conformidade com o ACD franco-russo.
No que diz respeito aos rendimentos que, na perspetiva francesa da continuidade do ACD, só devem ser tributados em França de acordo com as regras de repartição do ACD (por exemplo, juros e royalties), mas que, na realidade, foram tributados na Rússia – após a suspensão unilateral – esses rendimentos podem, em princípio, ser deduzidos pelo residente francês como uma despesa, reduzindo assim a sua base tributável em França.
II/ Consequências para os residentes fiscais russos
EM FRANÇA
Dependendo da forma como a França reagir a esta suspensão unilateral, é de esperar um status quo para os residentes russos que obtêm rendimentos de França ou taxas de retenção na fonte mais elevadas, com um risco potencial de dupla tributação posterior na Rússia (ver abaixo).
NA RÚSSIA
Com a suspensão do acordo de comércio livre franco-russo no que respeita à Rússia, este país pode agora ter o direito de tributar alguns novos elementos do rendimento estrangeiro que anteriormente só podiam ser tributados pelo Estado da fonte (por exemplo, o rendimento de um estabelecimento permanente de uma empresa russa em França). No entanto, tais situações devem ser raras na prática.
Dito isto, a forma como a Rússia irá operar um crédito fiscal para os impostos pagos em França pelos residentes russos sobre os seus rendimentos de origem francesa continua por esclarecer. Por um lado, a aplicação do artigo 23º relativo à eliminação da dupla tributação não é suspensa, o que significa potencialmente que a Rússia pode continuar a conceder créditos fiscais nesta base. No entanto, uma vez que o artigo 23.º do ACD franco-russo faz referência a disposições suspensas do acordo, existe o risco de este deixar de servir de base jurídica para o crédito fiscal na Rússia.
Neste caso, note-se que a possibilidade de crédito fiscal está claramente prevista na legislação interna para as empresas russas que obtêm rendimentos no estrangeiro (artigo 311.º do Código Fiscal russo). No entanto, a situação não é tão clara para os particulares russos, uma vez que as disposições do código fiscal russo (artigo 232.º) condicionam a possibilidade de beneficiar de um crédito fiscal para os impostos pagos no estrangeiro à existência de um ACD que permita esse crédito. Por conseguinte, acreditamos que, enquanto o ACD franco-russo não for suspenso, poderá ainda ser possível reclamar um crédito fiscal junto das autoridades fiscais russas para os impostos pagos/retidos em França. No entanto, se o ACD for extinto no futuro, deixará de ser possível qualquer crédito fiscal, a menos que os legisladores russos introduzam alterações ao código fiscal neste sentido.
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Esperamos que este alerta seja útil para si.
Não hesite em solicitar o nosso aconselhamento para o seu caso específico.
[1] Decreto Presidencial n.º 585 sobre a suspensão pela Federação da Rússia de determinadas disposições de convenções fiscais internacionais da Federação da Rússia, 08.08.2023.
[2] Convenção entre o Governo da República Francesa e o Governo da Federação da Rússia para evitar a duplicação de impostos e prevenir a evasão e a fraude fiscais em matéria de impostos sobre o rendimento e a fortuna (conjunto de um protocolo), em vigor desde 26 de novembro de 1996, à jour de la Convention multilatérale pour la mise en œuvre des mesures relatives aux conventions fiscales pour prévenir l’érosion de la base d’imposition et le transfert de bénéfices du 7 juin 2017.
[3] Par. 4 do artigo 37.º da Lei Federal n.º 101-FZ “Sobre os Tratados Internacionais da Federação da Rússia”, de 15 de julho de 1995
[4] A Convenção de Viena sobre o Direito dos Tratados permite a suspensão da aplicação de um tratado em conformidade com as disposições do tratado ou por acordo mútuo entre os seus participantes (artigo 57.º da Convenção de Viena). O ACD franco-russo não prevê o procedimento de suspensão nem por iniciativa de uma das partes no ACD nem por ambas as partes.